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《证券期货投资者适当性管理办法》解读及合规建议 ——以私募基金为视角

法律私董会 2019-05-13 13:39:16

20161216日证监会发布《证券期货投资者适当性管理办法》(以下简称“《办法》“),将于201771日起正式施行。《办法》是我国首部专门规范证券期货市场投资者适当性管理的部门规章,完善了投资者适当性管理的制度体系,统一了适当性管理的基本标准,对经营机构所要承担的投资者分类、产品或服务分级、适当性匹配的义务和责任进行了明确,是我国资本市场投资者适当性管理制度体系的基础性制度。由于公募机构投资者的适当性管理已经有较成熟的体系和制度,但私募行业由于发展较晚,募集行为规范化程度相对较弱,本期法律私董会重点从私募基金的角度对《办法》进行解读。

 

一、《办法》建立了统一的适当性管理制度

《办法》第二条规定“向投资者销售公开或者非公开发行的证券、公开或者非公开募集的证券投资基金和股权投资基金(包括创业投资基金,以下简称基金)、公开或者非公开转让的期货及其他衍生产品,或者为投资者提供相关业务服务的,适用本办法。”,就基金来说,即私募证券基金管理人、私募股权基金管理人、私募基金销售机构等凡是向投资者销售证券、基金、期货及其他衍生产品或者是为投资者提供相关服务的机构都需符合《办法》的要求。

 

二、《办法》将投资者明确划分为专业投资者与普通投资者

1.根据《办法》第七条、第八条的规定,符合下列条件之一的是专业投资者,反之,则为普通投资者。 

投资者

专业投资者的条件

金融机构及子公司、私募基金管理人

经有关金融监管部门批准设立的金融机构,包括证券公司、期货公司、基金管理公司及其子公司、商业银行、保险公司、信托公司、财务公司等;经行业协会备案或者登记的证券公司子公司、期货公司子公司、私募基金管理人。

理财产品

上述机构面向投资者发行的理财产品,包括但不限于证券公司资产管理产品、基金管理公司及其子公司产品、期货公司资产管理产品、银行理财产品、保险产品、信托产品、经行业协会备案的私募基金。

特殊基金及

投资者

社会保障基金、企业年金等养老基金,慈善基金等社会公益基金,合格境外机构投资者(QFII)、人民币合格境外机构投资者(RQFII)

法人或

其他组织

同时符合下列条件的法人或者其他组织:

1.最近1年末净资产不低于2000万元;

2.最近1年末金融资产不低于1000万元;

3.具有2年以上证券、基金、期货、黄金、外汇等投资经历。

自然人

同时符合下列条件的自然人:

1.金融资产不低于500万元,或者最近3年个人年均收入不低于50万元;

2.具有2年以上证券、基金、期货、黄金、外汇等投资经历,或者具有2年以上金融产品设计、投资、风险管理及相关工作经历,或者属于本条第()项规定的专业投资者的高级管理人员、获得职业资格认证的从事金融相关业务的注册会计师和律师。

注:前款所称金融资产,是指银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货及其他衍生产品等。


2.专业投资者与普通投资者的转化

根据《办法》第十一条的规定,“普通投资者和专业投资者在一定条件下可以互相转化。

符合《办法》第八条第()()项规定的专业投资者,可以书面告知经营机构选择成为普通投资者,经营机构应当对其履行相应的适当性义务。

符合下列条件之一的普通投资者可以申请转化成为专业投资者,但经营机构有权自主决定是否同意其转化:

(1)最近1年末净资产不低于1000万元,最近1年末金融资产不低于500万元,且具有1年以上证券、基金、期货、黄金、外汇等投资经历的除专业投资者外的法人或其他组织;

(2)金融资产不低于300万元或者最近3年个人年均收入不低于30万元,且具有1年以上证券、基金、期货、黄金、外汇等投资经历或者1年以上金融产品设计、投资、风险管理及相关工作经历的自然人投资者。”

 

三、《办法》对普通投资者规定的特别保护内容包括:机构对普通投资者需要履行特别的信息告知、风险警示、适当性匹配、举证责任等

1.《办法》第七条规定普通投资者在信息告知、风险警示、适当性匹配等方面享有特别保护。


2.《办法》第二十三条规定,“经营机构向普通投资者销售产品或者提供服务前,应当告知下列信息:

()可能直接导致本金亏损的事项;

()可能直接导致超过原始本金损失的事项;

()因经营机构的业务或者财产状况变化,可能导致本金或者原始本金亏损的事项;

()因经营机构的业务或者财产状况变化,影响客户判断的重要事由;

()限制销售对象权利行使期限或者可解除合同期限等全部限制内容;

()本办法第二十九条规定的适当性匹配意见。”


3.《办法》第三十四条第二款规定,经营机构与普通投资者发生纠纷的,经营机构应当提供相关资料,证明其已向投资者履行相应义务。

 

四、给私募机构的合规建议

1. 私募机构应当注意识别专业投资者与普通投资者

《办法》将投资者分为专业、普通两类,与《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金募集行为管理办法》中的合格投资者并不相同,不能将专业投资者直接等同于合格投资者

根据《私募投资基金监督管理暂行办法》第十二条和《私募投资基金募集行为管理办法》第二十八条的规定,“私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力,投资于单只私募基金的金额不低于100 万元且符合下列相关标准的单位和个人:

1)净资产不低于 1000 万元的单位;

2)金融资产不低于 300 万元或者最近三年个人年均收入不低于 50 万元的个人。

前款所称金融资产包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等。”

另,《办法》第十四条明确规定中国证监会、自律组织可以考虑风险性、复杂性及投资者认知难度等因素作出规定投资者准入要求。

因此,符合《办法》条件的专业投资者,并不理所当然可以投资任何私募基金产品;私募机构销售基金产品时,应在对投资者分类的基础上,对销售的产品进行分级,需要通过投资者和产品的匹配过程,对投资者是否属于合格投资者进行判断,只能向符合合格投资者要求的投资者销售相匹配的产品或提供服务。

 

2.私募机构应注重对普通投资者的保护

除了上文中提到的在信息告知、风险警示、适当性匹配等方面给予普通投资者特别保护外,私募机构还应根据《办法》第二十条的规定,在向普通投资者销售高风险产品或者提供相关服务时,履行特别的注意义务,包括制定专门的工作程序,追加了解相关信息,告知特别的风险点,给予普通投资者更多的考虑时间,或者增加回访频次等。

 

3.私募机构应当按要求获取投资者的信息

根据《私募投资基金募集行为管理办法》第十九条规定,募集机构获取投资者信息的问卷调查主要内容应包括投资者的基本信息、财务状况、投资知识、投资经验和风险偏好。

而现根据《办法》第六条规定,“经营机构向投资者销售产品或者提供服务时,应当了解投资者的下列信息:

()自然人的姓名、住址、职业、年龄、联系方式,法人或者其他组织的名称、注册地址、办公地址、性质、资质及经营范围等基本信息;

()收入来源和数额、资产、债务等财务状况;

()投资相关的学习、工作经历及投资经验;

()投资期限、品种、期望收益等投资目标;

()风险偏好及可承受的损失;

()诚信记录;

()实际控制投资者的自然人和交易的实际受益人;

()法律法规、自律规则规定的投资者准入要求相关信息;

()其他必要信息。”

因此,私募机构在原有的问卷调查主要内容基础上,还须增加诚信记录、实际控制投资者的自然人和交易的实际受益人;投资者准入要求等相关信息;且根据《办法》第十三条的规定,还应告知投资者信息发生重要变化、可能影响分类的,应及时告知私募机构。

另,根据《办法》第三十三条的规定,投资者不按照规定提供相关信息,提供信息不真实、不准确、不完整的,应当依法承担相应法律责任,私募机构应当告知其后果,并拒绝向其销售产品或者提供服务。

 

4. 私募机构应建立投资者评估数据库

在《办法》出台之前,并未要求私募机构建立投资者评估数据库,但是现根据《办法》第十三条的规定,私募机构应当建立投资者评估数据库并及时更新,充分使用已了解信息和已有评估结果,避免重复采集,提高评估效率。

 

5.私募机构不得进行某些销售产品或者提供服务的活动

《办法》第二十二条规定,“禁止经营机构进行下列销售产品或者提供服务的活动:

()向不符合准入要求的投资者销售产品或者提供服务;

()向投资者就不确定事项提供确定性的判断,或者告知投资者有可能使其误认为具有确定性的意见;

()向普通投资者主动推介风险等级高于其风险承受能力的产品或者服务;

()向普通投资者主动推介不符合其投资目标的产品或者服务;

()向风险承受能力最低类别的投资者销售或者提供风险等级高于其风险承受能力的产品或者服务;

()其他违背适当性要求,损害投资者合法权益的行为。”

 

6.私募机构应当履行相应的告知义务

根据《办法》第二十三条规定,私募机构向普通投资者销售产品或者提供服务前,应当告知普通投资者可能直接或因经营机构的业务或者财产状况变化导致本金亏损、超过原始本金损失的事项、影响客户判断的重要事由、限制销售对象权利行使期限或者可解除合同期限等全部限制内容以及适当性匹配意见。

另根据《办法》第二十四、二十五条的规定,私募机构在履行告知义务时,告知、警示应当采用书面形式送达投资者,并由其确认已充分理解和接受;通过营业网点向普通投资者进行《办法》规定的告知、警示,应当全过程录音或者录像;通过互联网等非现场方式进行的告知、警示,应当完善配套留痕安排,由普通投资者通过符合法律、行政法规要求的电子方式进行确认。

 

五、对互联网金融机构的合规建议

互联网金融机构在销售基金、期货及其他衍生产品,或者为投资者提供相关业务服务的也应该遵守《办法》,除了上文提及的私募机构应注意的事项外,互联网金融机构还应该特别注意以下两点:

1. 完善配套留痕安排

《办法》第二十五条规定,“经营机构通过营业网点向普通投资者进行本办法第十二条、第二十条、第二十一条和第二十三条规定的告知、警示,应当全过程录音或者录像;通过互联网等非现场方式进行的,经营机构应当完善配套留痕安排,由普通投资者通过符合法律、行政法规要求的电子方式进行确认。”而互联网金融机构向普通投资者进行告知和警告,几乎都是经过非现场的方式进行的,因此,要特别注意配套留痕安排,保管好告知、警告的文字、图片、电子档案等资料。

 

2. 完善代销合同条款

《办法》第二十七条规定“经营机构代销其他机构发行的产品或者提供相关服务,应当在合同中约定要求委托方提供的信息,包括本办法第十六条、第十七条规定的产品或者服务分级考虑因素等,自行对该信息进行调查核实,并履行投资者评估、适当性匹配等适当性义务。委托方不提供规定的信息、提供信息不完整的,经营机构应当拒绝代销产品或者提供服务。”第二十八条规定“对在委托销售中违反适当性义务的行为,委托销售机构和受托销售机构应当依法承担相应法律责任,并在委托销售合同中予以明确。”因此,互联网金融机构在代销基金、期货等产品时,应当在合同中约定要求委托方提供的信息,以及明确约定违反适当性义务应承担相应的法律责任。

 

综上可见,《办法》对私募机构及其产品销售机构在募集过程中的投资者适当性管理责任有了更明确的要求。现距离《办法》的正式实施仍有一小段时间。各机构可从以下几方面进行自查整改工作:

1、机构是否已根据《办法》修改完善相应的内部制度,包括但不限于投资者分类管理制度、产品风险分级制度、投资者适当性管理制度、档案管理制度等制度;

2、机构是否已修改完善募集销售过程中的相关表单,以便于完整获取投资者信息;

3、机构是否已制定或修改完善投资者告知、警示相关程序,如增加录音、录像环节及书面告知环节等;

4、机构是否已签订或补充与各机构的代销协议,双方之间的权利义务是否清晰等。

 

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