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适当性9——证券期货投资者适当性管理办法条文解读2

券商合规小兵 2019-05-13 04:42:19

 第九条专业投资者细化分类 经营机构可以根据专业投资者的业务资格、投资实力、投资经历等因素,对专业投资者进行细化分类和管理。

注释  本条是授权性条款,允许经营机构在第八条规定基础上,对专业投资者进行细化分类和管理,可以考虑的因素包括但不限于专业投资者的业务资格、投资实力、投资经历。

  第十条普通投资者 专业投资者之外的投资者为普通投资者。

  经营机构应当按照有效维护投资者合法权益的要求,综合考虑收入来源、资产状况、债务、投资知识和经验、风险偏好、诚信状况等因素,确定普通投资者的风险承受能力,对其进行细化分类和管理。

注释  本条应属于对经营机构的义务性要求,经营机构必须对普通投资者进行细化分类和管理。

  第十一条投资者类别转化 普通投资者和专业投资者在一定条件下可以互相转化。

  符合本办法第八条第(四)、(五)项规定的专业投资者,可以书面告知经营机构选择成为普通投资者,经营机构应当对其履行相应的适当性义务。

  符合下列条件之一的普通投资者可以申请转化成为专业投资者,但经营机构有权自主决定是否同意其转化:

(一)最近1 年末净资产不低于1000 万元,最近1 年末金融资产不低于500 万元,且具有1 年以上证券、基金、期货、黄金、外汇等投资经历的除专业投资者外的法人或其他组织;

(二)金融资产不低于300 万元或者最近3 年个人年均收入不低于30 万元,且具有1 年以上证券、基金、期货、黄金、外汇等投资经历或者1 年以上金融产品设计、投资、风险管理及相关工作经历的自然人投资者。

注释  本条规定是对投资者选择权和投资权利的保障条款。普通投资者中的自然人投资者申请转化为专业投资者,比照第八条第(五)项,相应降低标准。“普通投资者可以申;青转化成为专业投资者,但经营机构有权自主决定是否同意其转化”的规定,给予了经营机构自主权,对于投资者不符合条件而经营机构同意其申请的情况,经营机构须承担责任。

【欧盟的投资者转化程序】

第一,合格对手方与专业客户和零售客户的相互转化首先,合格对手方与专业客户可以相互转化。如被认定为专业客户,经申请可转化为合格对手方。但对于未申请作为合格对手方的经济体,金融机构应将其视为专业客户。其次,合格对手方可以和零售客户相互转化。如果合格对手方明确要求被视为零售客户对待,在履行相关的申请、协议签署等程序之后,经金融机构同意,合格对手方可被认定为零售客户,以获得较高水平的保护。

第二,专业客户和零售客户的相互转化。如果专业客户认为不能依靠其自身力量有效评估或管理风险,该客户有权利也有责任申请取得零售客户资格。而零售客户希望以专业客户的身份进行相关的投资和交易(即在法律规定的范围内,不借助金融机构专业服务而独立进行投资决策和管理风险),也就放弃了法律对其所提供的法律保护。

第三,投资者评估的两种测试方法。包括适合性评估和适当性评估。前者指金融机构根据客户相关信息对客户是否适合相关的投资意见和推荐产品做出判断。后者指金融机构根据客户有关情况针对某类投资服务和交易对其是否适当进行判断适合性评估的范围更广,了解内容更全面;适当性评估内容更少、针对性更强,且仅需了解投资者的知识和经验,不需了解财务状况、投资目标等。

关于投资者转化的程序,欧盟指令规定,具体转化规则包括“从下规则”和“从上规则”。适用“从下规则”的如合格对手方可以要求被视为零售客户对待,在履行相关的申请、协议签署等程序之后,经过金融机构同意,合格对手方可以被认定为零售客户。以获得更多法律保护专业投资者也可以主张特定交易中的零售投资者地位同时,零售投资者也可以主张适用“从上规则”,经金融机构同意,以专业投资者的身份接受投资服务。

【关于书面形式】

根据《合同法》第十一条规定:“书函形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式”据此,书面形式包括电子方式因已有法律明确规定,本办法没有对“书面”的具体形式和载体进行重复列举规定。

  第十二条普通转专业投资者的程序 普通投资者申请成为专业投资者应当以书面形式向经营机构提出申请并确认自主承担可能产生的风险和后果,提供相关证明材料。

经营机构应当通过追加了解信息、投资知识测试或者模拟交易等方式对投资者进行谨慎评估,确认其符合前条要求,说明对不同类别投资者履行适当性义务的差别,警示可能承担的投资风险,告知申请的审查结果及其理由。

注释  本条是关于普通投资者转为专业投资者的程序的规定。主要程序:申请——评估——说明类别差异——书面确认——告知申请结果及理由——其他。

  第十三条投资者数据库 经营机构应当告知投资者,其根据本办法第六条规定所提供的信息发生重要变化、可能影响分类的,应及时告知经营机构。经营机构应当建立投资者评估数据库并及时更新,充分使用已了解信息和已有评估结果,避免重复采集,提高评估效率。

注释  数据是对投资者评估、分类的基础,因此要求经营机构一是要建立投资者评估数据库,二是要每年更新。“每年”这个周期的要求是考虑了既有一些规定和惯例的,比如信息披露等都要求年度报告。

 

  第十四条投资者准入要求 中国证监会、自律组织在针对特定市场、产品或者服务制定规则时,可以考虑风险性、复杂性以及投资者的认知难度等因素,从资产规模、收入水平、风险识别能力和风险承担能力、投资认购最低金额等方面,规定投资者准入要求。投资者准入要求包含资产指标的,应当规定投资者在购买产品或者接受服务前一定时期内符合该指标。

  现有市场、产品或者服务规定投资者准入要求的,应当符合前款规定。

注释  合格投资者作为相关市场、产品设立准入要求的门槛规定,与《证券投资基金法》及境内现行其他的合格投资者规定保持一致。

对于没有规定合格投资者的市场或产品,经营机构应对投资者进行专业、普通投资者的基本分类,并对投资者和产品进行适当性匹配;对于规定了合格投资者的市场或产品,经营机构须确定投资者符合相关准入要求规定,在此基础上再进行适当性匹配,且符合合格投资者准入要求与进行专业、普通投资者的基本分类不冲突。

本办法明确本办法第八条第(一)、(二)、(三)项规定的专业投资者应当为相关市场、产品、服务的合格投资者,在专业投资者、普通投资者基本分类与合格投资者之间建立了逻辑关联,今后相关规章、自律规则也可对该概念作进一步应用。

本办法第八条第(一)、(二)、(三)项规定以外的其他专业投资者,根据与相关市场、产品规定的准入条件的比较,可以是合格投资者,也可以不是,二者存在交又关系。

【要厘清投资者适当性和市场准入的关系】

市场准入是投资者参与某一市场、业务或产品的最低要求,一般由市场组织者或者产品发行人自行确足;适当性则是指证券期货经营机构在了解客户、了解金融产品或金融服务的基础上,向投资者销售适当的金融产品或提供适当的金融服务。《办法》的出发点是准确界定投资者适当性制度的内涵,对经营机构的适当性管理工作提出规范要求,并通过“合格投资者”的规定对相关市场组织者、产品发行人确定的市场准入条件进行规范。

  第十五条产品或者服务分级总体要求 经营机构应当了解所销售产品或者所提供服务的信息,根据风险特征和程度,对销售的产品或者提供的服务划分风险等级。

注释   本条是对经营机构进行产品或服务进行分级的总体要求。

  第十六条产品或者服务分级综合考虑因素 划分产品或者服务风险等级时应当综合考虑以下因素:

  (一)流动性;

  (二)到期时限;

  (三)杠杆情况;

  (四)结构复杂性;

  (五)投资单位产品或者相关服务的最低金额;

  (六)投资方向和投资范围;

  (七)募集方式;

  (八)发行人等相关主体的信用状况;

  (九)同类产品或者服务过往业绩;

  (十)其他因素。

  涉及投资组合的产品或者服务,应当按照产品或者服务整体风险等级进行评估。

注释   流动性指产品可以赎回或出售以换回现金的能力,例如短期的理财产品则流动性强,中长期的则流动性弱;到期时限指产品到期可以赎回或出售的时间;杠杆情况指产品使用金融杠杆工具,在成本固定的情况下,放大投资亏损和收益的情况,分级基金、融资融券产品等即为典型的杠杆产品;结构复杂性指产品结构设计的复杂性情况;募集方式包括公募或私募。

  第十七条产品或者服务分级特别考虑因素 产品或者服务存在下列因素的,应当审慎评估其风险等级:

  (一)存在本金损失的可能性,因杠杆交易等因素容易导致本金大部分或者全部损失的产品或者服务;

注释   例如融资融券、期货、期权、分级基金B等产品

  (二)产品或者服务的流动变现能力,因无公开交易市场、参与投资者少等因素导致难以在短期内以合理价格顺利变现的产品或者服务;

注释   例如私幕产品、新三板市场等。

(三)产品或者服务的可理解性,因结构复杂、不易估值等因素导致普通人难以理解其条款和特征的产品或者服务;

注释   例如ETF上证50、金融衍生品、结构化产品、交易所中小企业私募债等。

(四)产品或者服务的募集方式,涉及面广、影响力大的公募产品或者相关服务;

注释   例如股票也是公募产品,加了杠杆之后风险变大。

分级基金是指将基金产品分为两类或多类,并分别给予不同的收益分配的基金产品,一般包括约定收益的A类和适用杠杆的B类。

公募基金主要分为四大类:股票型基金,资产70%以上投资于股票;债券型基金,资产70%以上投资于债券;货币型基金,仅投资于金融市场货币工具;混合型基金,指投资于股票、债券及其他金融工具,但投资方向和比例不符合前三项规定要求的基金。

(五)产品或者服务的跨境因素,存在市场差异、适用境外法律等情形的跨境发行或者交易的产品或者服务;

注释   例如境外机构向境内投资者发行的基金、债券,QDII基金产品,境外迷你债、沪港通等。

  (六)自律组织认定的高风险产品或者服务;

  (七)其他有可能构成投资风险的因素。

  第十八条适当性匹配的基本要求 经营机构应当根据产品或者服务的不同风险等级,对其适合销售产品或者提供服务的投资者类型作出判断,根据投资者的不同分类,对其适合购买的产品或者接受的服务作出判断。

注释   本条是对经营机构进行适当性匹配的基本要求。即在投资者分类、产品或服务分级的基础上,对何种产品或服务适用于哪类投资者作出判断,提出匹配意见。

  第十九条不匹配购买 经营机构告知投资者不适合购买相关产品或者接受相关服务后,投资者主动要求购买风险等级高于其风险承受能力的产品或者接受相关服务的,经营机构在确认其不属于风险承受能力最低类别的投资者后,应当就产品或者服务风险高于其承受能力进行特别的书面风险警示,投资者仍坚持购买的,可以向其销售相关产品或者提供相关服务。

注释   本条是关于不匹配购买的规定,该制度设计尽可能尊重了投资者的自由选择权,也是卖者有责、买者自负原则的体现。需要特别说明的是经营机构风险警示的形式只能是“书面”。

  第二十条高风险产品或者服务特殊要求 经营机构向普通投资者销售高风险产品或者提供相关服务,应当履行特别的注意义务,包括制定专门的工作程序,追加了解相关信息,告知特别的风险点,给予普通投资者更多的考虑时间,或者增加回访频次等。

注释   本条关于经营机构履行的特别注意义务对应的是第七条“差异化管理原则”。

  第二十一条动态管理 经营机构应当根据投资者和产品或者服务的信息变化情况,主动调整投资者分类、产品或者服务分级以及适当性匹配意见,并告知投资者上述情况。

注释   本条是要求经营机构对投资者分类、产品或者服务分级、适当性匹配意见进行动态管理,根据情况变化及时调整。

“告知”的要求已在第二十七条明确,即“经营机构对投资者进行告知、警示,内容应当真实、准确、完整,不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,语言应当通俗易懂;告知、警示应当采用书面形式,确保送达投资者,并由其确认已充分理解和接受。”  

  第二十二条适当性匹配底线要求 禁止经营机构进行下列销售产品或者提供服务的活动:

  (一)向不符合准入要求的投资者销售产品或者提供服务;

  (二)向投资者就不确定事项提供确定性的判断,或者告知投资者有可能使其误认为具有确定性的意见;

  (三)向普通投资者主动推介风险等级高于其风险承受能力的产品或者服务;

  (四)向普通投资者主动推介不符合其投资目标的产品或者服务;

  (五)向风险承受能力最低类别的投资者销售或者提供风险等级高于其风险承受能力的产品或者服务;

  (六)其他违背适当性要求,损害投资者合法权益的行为。

注释   本条是关于适当性匹配底线要求。明确规定经营机构应当禁的行为。

本办法与投资者选择权的关系

本办法禁止经营机构将产品或服务销售或提供给不符合准入要求的投资者,禁止向普通投资者推荐风险等级高于其承受能力或不符合其投资目标的产品或服务,禁止向风险承受能力最低类别的普通投资者销售高风险产品或提供相关服务。这些安排表面上看限制了投资者的选择权,实则是一种必要的保护,类似进入深水区游泳前的深水证要求,能够确保投资者免受超出其承受能力的投资风险损害。另一方面,本办法通过相关制度设计,尽可能尊重了投资者的自由选择权。符合一定条件的投资者主动要求购买风险等级高于其风险承受能力的产品或接受相关评估,经营机构在履行风险警示等特别程序后可以向其销售。

  第二十三条对普通投资者的告知义务 经营机构向普通投资者销售产品或者提供服务前,应当告知下列信息:

  (一)可能直接导致本金亏损的事项;

  (二)可能直接导致超过原始本金损失的事项;

  (三)因经营机构的业务或者财产状况变化,可能导致本金或者原始本金亏损的事项;

  (四)因经营机构的业务或者财产状况变化,影响客户判断的重要事由;

  (五)限制销售对象权利行使期限或者可解除合同期限等全部限制内容;

  (六)本办法第二十九条规定的适当性匹配意见。

注释   本条规定的是经营机构对普通投资者的告知义务。这也是“差异化管理原则”的要求,是对普通投资者的特别保护。

【关于本金和原始本金】如何解释?

 

  第二十四条告知警示要求 经营机构对投资者进行告知、警示,内容应当真实、准确、完整,不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,语言应当通俗易懂;告知、警示应当采用书面形式送达投资者,并由其确认已充分理解和接受。

注释   本条是关于经营机构对投资者进行告知、警示要求的规定。这里的告知信息义务,可以视情况采取不同的告知方式。如果现场购买产品,由销售人员现场对其进行告知或警示;如果网上购买产品,也可由网上销售人员对投资者进行告知警示,不限于当面。但告知、警示须采用书函形式。前已述及,根据《合同法》第十一条规定,书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。

第二十五条录音录像 经营机构通过营业网点向普通投资者进行本办法第十二条、第二十条、第二十一条和第二十三条规定的告知、警示,应当全过程录音或者录像;通过互联网等非现场方式进行的,经营机构应当完善配套留痕安排,由普通投资者通过符合法律、行政法规要求的电子方式进行确认。

注释   本办法的出发点和基本逻辑是加强适当性管理,必然要加强对作为一线适当性管理和产品销售主体的经营机构的义务要求。对于普通转专业投资者、不匹配购买和持有、高风险产品销售等情形,要求经营机构履行全过程录音或录像的义务,是为了突出强调对于普通投资者的保护,具体操作将由陆续出台的监管自律细则加以指导。

 

  第二十六条经营机构委托销售 经营机构委托其他机构销售本机构发行的产品或者提供服务,应当审慎选择受托方,确认受托方具备代销相关产品或者提供服务的资格和落实相应适当性义务要求的能力,应当制定并告知代销方所委托产品或者提供服务的适当性管理标准和要求,代销方应当严格执行,但法律、行政法规、中国证监会其他规章另有规定的除外。

注释   委托销售机构应尽到审慎选择受托方的责任,确认受托方具备代销相关产品或提供服务的资格和落实相应适当性义务要求的能力。如果代销机构未严格执行相关适当性要求的,应由代销机构承担相应责任。




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